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    在美上市中國企業緣何遭遇密集訴訟
    2019-04-15 全球品牌網  陳思進

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    最近,根據美國斯坦福大學法學院設立的證券集團訴訟數據中心(Security Class Action Clearinghouse,SCAC)的數據顯示,自2011年以來的不到半年時間里,中國企業在美上市遭遇了密集的訴訟潮,總共有22家;而2010年一年也已多達13家。這些訴訟案主要依據了美國1934年的《證券交易法》。

    讀了這一報道,感覺很遺憾。

    公司上市,特別是私營企業上市,本是非常良好的籌集資本,以擴大生產,并可分散風險的方式,但由于歐美對上市公司的嚴格監管而引發的集團訴訟潮,為正在高漲的在美上市中國企業增加了不確定性。

    說到美國《證券交易法》,真是細枝末節條條款款多如牛毛,但其宗旨卻只有一條,就是保護廣大投資者在透明的投資環境中,做出“消息靈通”的聰明投資(買賣)決定。為此,法律規定掛牌公司每年必須向股票擁有者公開重要的公司信息,每半年、每一個季度向證券交易委員會遞交各式各樣的報表,甚至還有45天和15天的報表。為防止欺詐和內線交易,公司內部的高級官員需要向證券委員會遞交交易記錄,公開他們的股票數額。如果這些人在6個月內買賣公司股票獲得了收益,即被稱為短期變動收益(Short Swing Profits),是典型的內線交易違法行為。

    那什么樣的人稱得上內線?嚴格說來,公司內線層包括高級職員、會計師、律師和持股超過10%的股東這些登記在冊的人員。其實這些人都是高薪階層,并不缺錢花,他們要是做起內線交易,都屬于高智商犯罪,賺到錢后的快感大概也不同尋常。所以鋌而走險者猶如飛蛾撲火,就像電影《無間道》里打進黑社會高層臥底的警察。這些人不是一般的小人物,是有所建樹、并能參與重大決策的人。大家奇怪為什么這里舉警察臥底的例子?事實上,做內線交易就如同做臥底,從披露出來的那些內幕交易案例可以看到,內線交易者使用暗號、密碼和拋棄式手機進行聯絡,然后交易獲利,的確緊張而刺激。

    然而,任何企圖購買發行公司股票超過5%的個人,也必須向證券交易委員會遞交詳細的背景資料,寫明購買的目的和在什么地方進行的交易。乍一看,好像沒有到證券交易委員會登記在冊的公司,就不需要遵守買賣證券的法律了。請不要誤會,哪怕那些不必注冊的公司,一樣要遵守買賣證券的法律,特別是涉及欺詐的行為,更難逃脫法律的制裁。證券交易欺詐案,分為民事訴訟和刑事訴訟兩種,視情節輕重而定。在歐美其他國家,也有類似美國《1934年證券交易法》之法律,以保證對參與證券市場各方的公平。

    不過《證券交易法》只保證提供大眾充足的信息,以便投資人做出聰明的投資決定。投資人不能期望從中得到投資損失的補償,如果因為自己的判斷失誤而導致投資失敗,那么損失就得自負了。

    大家可能不記得了,美國上世紀80年代有個NBA的籃球明星肯尼卡爾(Kenny Carr),他把辛苦賺來的45萬美元,投資于一家證券公司名下的合伙人地產公司——GIGNA(合伙人有限公司的股份是證券,歸屬到《證券交易法》訴訟案)。卡爾的起訴書里說,GIGNA公司的銷售員告訴他,投資GIGNA合伙人公司是非常安全保守的。但地產公司的銷售員給卡爾的文件里,卻寫著投資的高風險性。可卡爾強調:“那個銷售員知道我沒有看那些專業性很強的文件,因為看了我也不懂。他告訴我那些都是標準的樣板文件,他輕松地稍加解釋便帶過去了,我只能聽懂他告訴我的。”當GIGNA地產公司在上世紀80年代后期倒閉后,卡爾損失了所有的投資,卡爾訴GIGNA公司欺詐性銷售證券,違反了《證券交易法》的其中一條:10b-5——欺詐。

    像這樣的案件算不算卡爾被GIGNA公司欺詐了呢?首先必須搞清什么叫欺詐。欺詐是一種意圖欺騙、篡改和欺瞞的行為。假如一個會讀會寫的成年人,完全能讀懂一份寫有“這是一種高風險投資”字樣的文件,面對了一個口頭上承諾這是“安全的投資”的銷售員,這個會讀會寫的成年人,就不能以欺詐罪來起訴證券銷售員。

    而卡爾是一個完全會讀會寫的成年人,他投資45萬美元的巨款,哪怕再忙也應該擠出時間讀一讀427頁文件中的頭8頁,像標示著“這是投機性的投資,含有高風險損失”這樣的字句。卡爾是一個職業體育運動員,可能不懂專業性很強的證券投資。但他的弱點不能構成一條法律——金融顧問要承當高風險投資的后果。最后,法官依據事實做出了判決:GIGNA地產公司沒有欺詐行為,卡爾將自負他失敗的投資。

    請記住,《證券交易法》只是確保提供所有必要的公司信息,以便投資者做出消息靈通的聰明的投資決定,并不擔保投資者能獲利以抵消損失。

    通過上述的例子可以看出,一來,準備海外上市的公司要做好被嚴格監管的準備;同時對于準備購買股票的投資者,也要注意了解法律,推銷員說得再“花好桃好”,在購買投資產品之前,必須保持清醒的頭腦,免得“竹籃打水一場空”。

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